Una vez que el empresario o los accionistas han tomado la decisión de vender y se ha preparado adecuadamente la empresa para la venta, puede comenzar el proceso de venta propiamente dicho. Una cuestión no trivial es qué se va a vender en concreto. ¿Se vende toda la empresa? ¿Se trata sólo de las operaciones comerciales o incluso sólo de partes de ella? ¿Se van a vender derechos, como derechos de propiedad, licencias o contratos? ¿Se van a vender también bienes inmuebles comerciales? Las respuestas a estas preguntas sugieren si la operación debe realizarse mediante la venta de acciones o de activos.
¿Qué es una operación con acciones?
Una operación de compraventa de acciones consiste en vender derechos sobre acciones de una empresa. El comprador asume entonces todos los derechos y obligaciones asociados a las acciones transferidas. Desde el momento en que se hace cargo de las acciones, es responsable de todo lo relacionado con la empresa y, por tanto, debe informarse a fondo sobre su empresa antes de comprarla. Su diligencia debida será exhaustiva para no encontrarse «un cerdo en un charco» después de la compra. Para cubrirse, el comprador también le exigirá amplias garantías. Es una práctica habitual.
Pero una operación con acciones también puede beneficiar al comprador. Si, por ejemplo, adquiere un inmueble en el marco de una operación de compraventa de acciones, puede no tener que pagar el impuesto de transmisiones patrimoniales, que estaría obligado a pagar si adquiriera el inmueble en una operación de compraventa de activos. El comprador estaría adquiriendo acciones de la empresa, no bienes inmuebles. El hecho de que la empresa posea un inmueble en su balance es irrelevante a efectos fiscales. El propio comprador puede adquirir un máximo del 94,9% de las acciones de la empresa. Para controlar más del 100% necesita un socio silencioso que adquiera al menos el 5,1% de las acciones. Aquí sólo podemos asesorar sobre la estructura de la operación, pero no sobre la fiscalidad.
¿Qué es una operación de activos?
Con un asset deal, el comprador adquiere activos definidos, un segmento de negocio, contratos o derechos sobre negocios, etc. Todo lo que no se enumera explícitamente, no lo compra y se queda con usted. Para el comprador, es una forma de descartar la compra de «esqueletos en el armario». El examen en el curso de una diligencia debida puede ser más sencillo que en una operación de compra de acciones.
Ejemplo: El comprador de una empresa manufacturera adquiere las acciones de la empresa en una operación de compraventa de acciones. Una vez finalizada la compra, resulta que una reclamación de un cliente recibida por la empresa antes del momento de la transacción da lugar ahora a reclamaciones justificadas de indemnización por parte de un cliente. El comprador debe hacer frente a estas reclamaciones, a menos que haya incluido garantías adecuadas del vendedor en el contrato de compraventa de que no habrá reclamaciones. En este caso, podría reclamar al vendedor por las desventajas.
Ventajas de la compraventa de acciones
Con una operación de compraventa de acciones, todos los activos y todos los derechos y obligaciones se transfieren al comprador. Con una share deal, los compradores pueden estar seguros de que realmente se hacen cargo de todos los contratos y activos relacionados con la empresa.
Sin embargo, en una operación por acciones, los posibles compradores se informarán detalladamente sobre las cargas heredadas, los suelos contaminados, los contratos y los posibles litigios, y exigirán las garantías adecuadas al vendedor. Si usted, como vendedor, tiene la conciencia tranquila, la operación de compraventa de participaciones le saldrá redonda. Esto se debe a que con el acuerdo contractual (firma) transfieres al comprador todos los derechos y obligaciones asociados a la propiedad de las acciones de la empresa.
Desventajas de la compraventa de acciones
En una operación de compraventa de acciones, los compradores asumen los derechos sobre las acciones de una empresa. Esto significa que los compradores asumen toda la responsabilidad de la empresa adquirida. Si no se han identificado todos los riesgos asociados a la empresa adquirida en el curso de la diligencia debida y no se han acordado las garantías adecuadas en el contrato de compra, el comprador es responsable de todos los daños que puedan derivarse de estos riesgos.
Ventajas de una operación de activos
Los compradores pueden tratar de llegar a un acuerdo de activos con los vendedores si quieren «elegir». Esto significa que los activos, contratos, empleados, maquinaria, etc. que no interesan al comprador permanecen en manos del vendedor. Los vendedores deben encontrar usos significativos para estos «residuos» que los vendedores no pueden ceder.
Otra ventaja de una operación de activos es que los compradores pueden deducir fiscalmente los activos adquiridos.
Desventajas de una operación de activos
Aunque la diligencia debida es más fácil en una operación de activos, la ejecución de una operación de activos puede ser más complicada que la de una operación de acciones. Mientras que en una operación con acciones el comprador asume todos los derechos y obligaciones del vendedor, en una operación con activos todas las partes contratantes deben ponerse de acuerdo para transferir determinados contratos. Mientras que una transacción de acciones puede acordarse en un solo contrato, una transacción de activos puede requerir la revisión y reejecución de muchos contratos individuales.
Procedimiento y pasos siguientes
Se recomienda recurrir a un asesor fiscal con experiencia en fusiones y adquisiciones en una fase temprana. En cualquier caso, el modelo de share deal parece encontrar favor en los grupos inmobiliarios en particular.
Si usted, como vendedor, se ha decantado por una operación con acciones o con activos junto con su asesor fiscal, debería llevar a cabo una valoración de la empresa para definir una horquilla de precios realista.